Договор на использование программ для ПК

К вопросу исчерпания права на компьютерные программы

Программные продукты для ПК зачастую продаются как экземпляры на материальных носителях. При этом лицензионный договор на использование программы для компьютера с правообладателем заключается одним из следующих способов:
- в момент распаковки оболочки материального носителя, на которой зафиксированы все существенные условия предлагаемого к заключению лицензионного соглашения (так называемая "оберточная лицензия"). Это соглашение носит характер публичной оферты - заключить договор на условиях, предложенных лицензиаром, то есть. по способу заключения, является договором присоединения, совершаемым конклюдентными действиями покупателя (статьи 426 и 429 гражданского кодекса РФ);
- приобретение материального носителя, экземпляра программы, в том числе и получение безвозмездно в электронном виде ("скачивание" из интернет-ресурса). При этом лицензиат предлагает заключить договор или в виде отдельного соглашения, не связанного с приобретением материального носителя, или предоставляет возможность заключить новый лицензионный договор после истечения льготного срока разрешенного правообладателем бесплатного использования на условиях безвозмездной trial-лицензии (как правило, такая лицензия предполагает функциональные ограничения программного продукта, краткий срок его законного использования);
- приобретение материального носителя с одновременным заключением лицензионного договора;
- заключение лицензионного договора без получения материального носителя для ПК (как правило, подтверждается выдачей активирующего ключа и присвоением серийного номера программного продукта), но с предоставлением возможности для последующего приобретения (как возмездного - на материальном носителе, так и бесплатного - без учета услуг связи за скачивание продукта с официального сервера правообладателя).

В большинстве случаев предоставление активирующего ключа не предполагает начала течения срока действия лицензионного договора (если лицензионный договор предполагает срочное использование), так как отсутствует установка программы на ПК и факт ее использования. Однако данный ключ распространяется только на приобретенную версию программы для ПК и в зависимости от политики лицензирования правообладателя - в пределах этой версии, с возможностью получения бесплатных обновлений продукта.

Правила использования лицензионного договора

Норма статьи 1272 гражданского кодекса сочетает в себе два известных ранее правила:
1) принцип исчерпания прав, используемый как обоснование законной возможности последующей перепродажи маркированных товарными знаками товаров, ранее введенных в оборот с согласия правообладателя этих товарных знаков (это правило действует в пределах юрисдикционной территории соответствующего государства и не распространяется на импорт-экспорт) (статья 1487 ГК РФ);
2) право лицензиата, в том числе по неисключительной лицензии, на однократную возмездную или безвозмездную передачу (уступку) полученных ранее всех имеющихся прав на использование программы для ЭВМ.

Естественно, нельзя постоянным применением права исчерпания на произведение автора превращать законную возможность в злоупотребление, устанавливая по существу коммерческий или некоммерческий прокат программ для ПК, являющийся самостоятельным видом использования и предусматривающий необходимость наличия соответствующего условия в лицензионном договоре. Возможное ограничение на основании каких-либо критериев может и должно быть установлено законодателем в случае присоединения к ВТО (статья 11 договора ТРИПС).

Владелец материального носителя извлекает информацию непосредственно или с использованием технических приспособлений (проигрыватель музыки или аудиовизуального содержания, даже если им является технически сложный программируемый прибор, запись в памяти которого при воспроизведении является временной и носит технический характер, служит для единственной цели - извлечение информации для слушателя). Классическим примером является индивидуальное чтение печатных книг и показ аудиовизуальных записей, фонограмм на компакт-дисках, кассетах, пластинках (статьи 1235 и 1344 ГК РФ). Заметим, что это правило не позволяет делать и распространять копии приобретенного произведения, но в большинстве случаев предполагает право законного владельца сделать и хранить для собственных нужд одну архивную, запасную копию.